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不同意性交等罪 (ふどういせいこうとうざい)は、強制性交等罪・準強制性交等罪を統合し、旧法から処罰範囲を拡大せず、①同意しない意思を形成し、表明し若しくは全うすることが困難な状態にさせ、又乗じて性交等を行うこと、②わいせつな行為ではないと誤信もしくは人違いをさせ、又乗じて性交等を行うこと、③16歳未満の者に対し性交等を内容とする犯罪であり、改正によって性的同意年齢が引き上げ、身体の一部又は物の挿入も性交等に、配偶者間の成立の明確化され、また①の処罰範囲は暴行・脅迫・心神喪失・抗拒不能から拡大していないが、「自由な意思決定が困難な状態」を表現し直すことで、より明確でバラツキが少なくなったとしている[ 2] [ 3] 。
本罪は「同意がないこと」ではなく「客観的な状態」を必要としており、後から「実はあのとき同意していなかった」という主張があっても「困難な状態に陥っていた事情」がなければ成立しない。また処罰範囲は旧強制・準強制性交等罪から拡大しておらず、「同意しない意思」や「内心」で判断するわけではなく、「積極的な同意」や「明示的な同意・確認」を要件としていない。意思の形成、表明、全うが困難な状態であったか否かで処罰を画するものである[ 2] [ 3] [ 4] 。
以前処罰されていたもの等を参考に8つの行為・事由を例示し、本罪ではこれらに該当するだけでは犯罪にはならないが、加えて被害者が性的行為時に、「同意しない意思を形成し、表明し若しくは全うすることが困難な状態」まで至っていた場合において初めて処罰 される規定に改められた[ 2] [ 5] [ 6] 。
単にアルコールの影響があり、酔っており3号に該当するだけでは足りず、加えて「同意しない意思を形成し、表明し若しくは全うすることが困難な状態」(意識を喪失した等)に陥った場合に限り処罰される 。気が大きくなって性行為に応じても、更に前述の要件を満たす必要があるため、処罰されるわけではない。酩酊の程度によっては意思の形成や表明が困難になり、個別事情により酩酊の程度が考慮され判断されることになる[ 6] [ 7] [ 8] [ 9] 。また「アルコールを飲んで性交したらそれだけで罪になる」といったネットやSNS上の極端なデマに対して懸念が評されている[ 5] [ 6] 。
旧強制性交等罪 ・準強制性交等罪 の前記の構成要件 は、ばらつきや限定解釈の余地を指摘されていたが、処罰範囲を拡大せず、表現し直すことで、安定的な規定になったとしている。婚姻の有無を問わないことを明示し、性的同意年齢 を13歳から16歳へと引き上げ、身体の一部や物の挿入も性交等に含めた。よって旧強制・準強制性交等罪を統合し、罪名を「不同意性交等罪」に変更し、2023年 7月13日 に改正刑法 が施行された。No Means No法と評価されている[ 2] [ 5] [ 3] [ 10] [ 11] 。以前と同様に、有効な同意がある場合は構成要件該当性を欠き、犯罪が成立しない とする。相手の同意は黙示で足りるとした[ 7] [ 12] 。また言語に限られず、関係性を問わずに非言語でも良いと言われている。[ 6] 。
立証責任は検察官にあるため、ビデオや元々の関係性、性交後の行動などの間接事実(周りの事実)等を捜査して総合的な評価(推測)が行われる。そのため、本当は同意があった場合に前言撤回して訴えても、直ちに事件化されることはそれはないと訴えられている[ 5] 。また行為時には同意があったのに、後から同意はなかったと言い出されることは、旧法においても同じことだという指摘や、虚偽供述 は約2-6%あること、実際に虚偽により6年半刑務所に入ったケースについて議論されていた[ 11] [ 13] 。
2024年は認知件数3,936件(内19歳以下の被害は49.4%)、検挙人員3,086人、身柄率58.0%、起訴率35.5%[ 14] [ 15] [ 16] [ 17] 。※性的同意年齢等の変更により改正前と単純比較はすることができない。また改正によって2025年8月現在は執行猶予率が著しく増加し、刑期も短くなった旨の報告もある[ 18] 。
以下3つで構成されている[ 19]
①同意しない意思を形成し、表明し若しくは全うすることが困難な状態(以下困難な状態と表現することがある)にさせ、又乗じて性交等を行うこと ②わいせつな行為ではないと誤信もしくは人違いをさせ、又乗じて性交等を行うこと ③16歳未満の者に対し性交等を行うこと 以前も処罰されていたが、改正により婚姻の有無を問わないことが明記された[ 7] 。(2024年の認知件数のうち、配偶者は22件、元配偶者は20件、交際相手は335件。その他被害場所など詳しい内容は[ 20] 。)
「性交等」には、性交、肛門性交、口腔性交のほか体の一部や物を膣 または肛門 に挿入する行為が該当する[ 21] [ 22] [ 23] 。性交、肛門性交、口腔性交の定義については強制性交等罪 を参照。
例示されている行為・事由は本法では構造上その程度問題を持ち込んでいるものではない。単一ではなく複数が競合して作用することもあり、よって被害者が性的行為 時に「同意しない意思を形成し、表明し若しくは全うすることが困難な状態」まで至っていたか を検討する[ 7] [ 9] [ 24] 。「選択肢が乏しく事実上一つに収束するような状態」と説明されることもある[ 25] 。旧法をより明確にしたもので、処罰範囲は暴行 ・脅迫 ・心神喪失 ・抗拒不能 と同じである[ 2] 。「同意がないこと」ではなく、客観的に「状態に陥ること」が必要 である[ 4] 。なお「状態」を要件としているため、性的行為を「内心応じたくない」という場合でも、「自由な意思決定が阻害されていない状態」で受け入れたのであれば、犯罪の成立は認めることができない[ 7] 。
以下8つは原因や契機であって、それのみに該当するだけでは罪にならない[ 7] 。例示だけでなく「困難な状態」まで当たって初めて処罰される[ 6] 。
「暴行や脅迫をする(暴行や脅迫を受ける)」 ※通常の性行為に随伴する程度の有形力の行使では暴行とはできないとされる。有形力によって気絶させられる行為は「形成困難」に、口を塞がれて身動きができなくするのは「表明困難」に、嫌といっても動きが抑制されるのは「全う困難」に該当する。以上のような暴行に該当してもSM行為は同意があったものとされる。また受け入れている場合は同意により構成要件が阻却されるとの議論からは、誤信も問題になると指摘がある[ 26] 。 「精神的、身体的な障害を生じさせる(心身の障害がある)」 「アルコール や薬物 を摂取させる(アルコールや薬物の影響がある)」 ※相手がアルコールの影響がある場合は要件に該当するが、犯罪成立にはその上で「同意しない意思を形成・表明・全うすることが困難なほど酔っている」ことが必要である[ 9] [ 27] 。アルコールの影響がある「同意しない意志を形成・表明・全うすることが出来る状態にある人」との性交は罪にならない[ 5] 。 法務省によると、いわゆる「ほろ酔い」は3号に該当するが、困難な状態には該当しない[ 28] 。「飲酒していなければ同意しなかっただろう」だけでは困難な状態を認められないとされ、また飲酒に酔って判断能力・行動能力が低下した性交は日常的に見られるため、処罰範囲の限定が必要であるとする[ 7] [ 26] 。アルコールの影響を受けつつも、意思決定がなお可能であったかが一つの線だと言われている[ 7] 。 「眠っているなど、意識がはっきりしていない状態にさせる(意識が不明瞭な状態にある)」 ※一定の行為については性的関係も含めて良好な間である場合は、3号の泥酔や4号の熟睡中など、事前の同意や包括的なものも認めるべきであるとしている[ 29] 。 「拒絶するいとまを与えない(被害者が急に襲われる場合などを想定)」 「恐怖・驚がくさせる(恐怖・驚がくしている。ショックで体が硬直し、いわゆるフリーズ (凍りつき )状態になった場合などを想定)」 「虐待 による心理的反応を生じさせる(被害者が長年にわたって性的虐待 を受けることで、拒絶する意思すら生じない場合などを想定)」 「経済的・社会的関係の地位に基づく影響力で受ける不利益を憂慮させる(不利益を憂慮している。金銭、財産、社会生活における関係により不利益が及ぶことを不安に思う[ 2] )」 ※一定の不利益を憂慮していても、その上で自由な意思決定が失われているような困難な状態でなければ罪は認められない[ 7] 。 同棲関係解消や離婚に至る不安について補足し認めるのは疑問があるとする[ 29] 。 これらの罪の、同意しない意思を形成し、表明し若しくは全うすることが困難な状態との要件は、被害者の内心そのものではなく、性的行為がなされるときの状態を要件とするものであり、同意しない意思の有無自体ではなく、その意思の形成、表明、全うが困難な状態であったか否かで処罰を画するものです。そして、被害者がそのような状態にあるかどうかは、列挙事由、列挙行為と相まって、客観的、外形的に判断することが可能であると考えています。したがって、処罰対象が不当に拡大するようなことはないと考えています[ 3] 。
一部で話題になった「アルコール飲んだら(影響があったら)セックスしたらだめ」という法律では決してなく、その他極端な言説に懸念が評されている。性的同意(意思表示・確認)はなにも言語(声・バーバル)だけに限定していないとする。非言語等(身体で・ノンバーバル)でもよいので、その場限りの関係であろうが長い関係であろうが関係なく、その場での必要性が述べられている[ 5] [ 6] 。 法務省によれば、アルコールについて飲酒した場合は3号に該当するが、ほろ酔いであれば、気分がよく、深く考えるのが面倒で、判断、選択の契機や能力があり、同意しないという発想もできたと考えられるので「形成困難な状態」には該当しないとする[ 28] 。 単一ではなく複数の行為・事由が該当することもあり、「困難な状態」を惹起した関連性、因果関係、危険性の必要性が指摘されている。各号の行為・事由の内容や程度を限定的に解釈するのではなく、また「困難な状態」が形成されたと言えるか否かを決定的に重視するべきとある。中核は「困難な状態」であると繰り返し強調されている[ 7] 。 8つは旧強制・準強制性交等罪で処罰されていたもの等を参考に列挙されたものである[ 5] 。 処罰範囲は、旧強制・準強制性交等罪(暴行 ・脅迫 ・心神喪失 ・抗拒不能 )から拡大されていないことが法務省の解説に明記されている。もっとも「自由な意思決定が困難な状態で行われた性的行為」をより明確化し、安定的な判断を可能にすることが改正の趣旨の一つである[ 2] 。 これらに類する行為又は事由とあり、例えば3号のアルコールや薬物以外でも同様の効果をもたらすものであれば、評価可能である[ 7] 。 「有効な同意」もしくは「真の同意」が存在する場合は構成要件該当性を欠くとされている[ 7] [ 30] [ 29] [ 31] 。また「積極的な同意」や「明示的な同意」は要求されていない[ 3] 。旧法も同様に構成要件該当性を欠き、黙示で足りるとされた[ 12] 。
改正前には一般的な同意と法律の同意の違いについて指摘されていた[ 32] 。 「同意がないこと」ではなく「状態」を要件としている。後から「実は同意していなかった」との主張があったとしても、成立には客観的に「困難な状態」に陥っていた事情が必要となる。 「不同意性交等罪」 という名称であっても、形式的な「同意」の欠如や、表面的な「同意」の有無により直ちに処罰の可否が決まる規定ではない[ 4] 。 改正過程では「(内心)意に反して」やYes Means Yes 型も検討されたが、要件が曖昧になるとの指摘や、明示的確認が一般的とは言えないとの指摘があり、また最終的な要綱案には含まれていない[ 3] [ 33] 。Yes Means Yes型のデンマークの法律では、直接声や書面にしなければならないというわけではなく、決まった同意の形がないため、キス・ハグ・声を出す等の動作等により、実質的・総合的に判断されている[ 34] [ 35] 。 助産師で性教育YouTuberのシオリーヌは4つの原則(非強制性・対等性・非継続性・明確性)というのが法律に入っているわけではない。性的同意というものをより深く理解するために掲げているものかなと私は捉えているとすると述べられていた。また法律はここまでのことは求めておらず、犯罪の要件にはしてないことは、しっかり分けてほしいとの意見もあった[ 36] 。 わいせつな行為であるのに医療行為だと誤信することや、配偶者だと思っていたけど実は別の人だった場合が典型例 である[ 7] 。
相手が13歳未満の子どもである場合や、13歳以上16歳未満の子どもでかつ行為者が5歳以上歳上である場合にも、同様に成立する。また子ども同士の場合でも「同意しない意思を全うすることが困難な状態」乗じた場合は処罰される[ 2] 。いわゆる淫行条例 (成年と18歳未満の者との間の性的行為は真摯な交際でない限り罰される)と競合し、児童買春等も含まれる[ 7] 。
18歳未満の者に対して、その者を現に監護する者(監護者)であることによる影響力があることに乗じて性交等をした場合には、監護者性交等罪(第179条第2項)に当たる。性交等の定義と法定刑は不同意性交等罪と同一である。
本条項の主体は、(18歳未満の者を)「現に監護する者」であり、真正身分犯である。「現に監護する者」の範囲に関しては、次の衆議院法務委員会での政府参考人の答弁(抄)によれば、以下の場合が想定されている。
2017年(平成29年)6月7日衆議院法務委員会での林眞琴政府参考人の答弁[ 37]
…監護するというのは、民法八百二十条に親権の効力と定められているところと同様に監督し、保護することをいいまして、十八歳未満の者を現に監護する者とは、十八歳未満の者を現に監督し、保護している者をいいます。
本罪の現に監護する者に当たるか否かは個別の事案における具体的な事実関係によって判断されることとなりますが、民法における監護の概念に照らしまして、現にその者の生活全般にわたって、衣食住などの経済的な観点でありますとか生活上の指導監督などの精神的な観点、このようなものから依存、被依存ないし保護、被保護の関係が認められ、かつ、その関係に継続性が認められるということが必要であると考えております。
(中略)例えばスポーツのコーチでありますとかあるいは教師など、こういった者についてはやはり通常は、生徒等との間に生活全般にわたる依存、被依存ないし保護、被保護の関係が認められないことから、現に監護する者に当たらない場合が多いと考えております。
最高裁判所は、2025年 (令和7年)1月27日付の決定にて、交際中の母親(監護者)に娘を説得させて被告との性交に応じさせた内縁の夫に関して、被告人は、本件児童の監護者ではないと判ずる一方で、「監護者の身分のない者が、監護者と共謀して、監護者であることによる影響力があることに乗じて当該18歳未満の者に対し性交等をした場合、監護者性交等罪の共同正犯 が成立する」旨の判断をし、本罪の身分犯の共犯を認めた[ 38] [ 39] 。
「影響力があることに乗じて」については、前記と同じの答弁(抄)によれば、以下の場合が想定されている。
2017年(平成29年)6月7日衆議院法務委員会での林眞琴政府参考人の答弁[ 37]
乗じてとの用語でございますが、...現に監護する者であることによる影響力が一般的に存在し、当該行為時においても、その影響力を及ぼしている状態で性的行為を行うということを意味します。...性的行為を行う特定の場面におきまして、監護者からこの影響力を利用する具体的な行為がない場合でありましても、このような一般的かつ継続的な影響力を及ぼしている状態であれば、被監護者にとっては監護者の存在を離れて自由な意思決定ができない状態であると言えます。
その上で、被監護者である十八歳未満の者を現に監護し、保護している立場にある者がこのような影響力を及ぼしている状態で当該十八歳未満の者に対して性的行為をすることは、それ自体が被監護者にとって当該影響力により被監護者が監護者の存在を離れて自由な意思決定ができない状態に乗じていることにほかならないと言えます。よって、乗じてと言えるためには、性的行為に及ぶ特定の場面において影響力を利用するための具体的な行為は必要なく、影響力を及ぼしている状態で行ったということで足りると考えております。
人の死傷を伴う場合は、結果的加重犯として刑がより重くなる。不同意性交等罪若しくは監護者性交等罪又はこれらの罪の未遂罪を犯しよって人を死傷させた時は、無期又は6年以上の拘禁刑となる。
ここでは、過去に規定されていた犯罪類型の法的観点からのそれぞれの罪の概要について述べる。改正の経緯については、後述の節を参照のこと。
強姦罪と強制性交等罪、不同意性交等罪の違い 罪 適用期間 構成要件 公訴時効 親告罪 有期 懲役 廃止 新設 (a) 罪名:手段・状況 (b) 性行為 (c) 被害者 (d)性交同意年齢 強姦罪 (第177条) 準強姦罪 (第178条) 1908年- 2017年 強姦罪 :「暴行・脅迫」を用いる準強姦罪 :「心神喪失 ・抗拒不能(抵抗ができない状態)」にする/乗じる[ 40] [ 41] 男性器の挿入が条件[ 42] 姦淫(男性器を女性器に挿入する)[ 40] 被害者は女性、加害者は男性のみ[ 40] 13歳 13歳未満は、(a) の要件なし、 相手が同意していても処罰の対象 10年 親告罪 (被害者が告訴しなければ、検察は事件を起訴できない)[ 40] 2-15年(1908-2004年) 3-20年(2005-2017年) 強制性交等罪(第177条) 準強制性交等罪(第178条第2項) 2017年- 2023年 強制性交等罪 :「暴行・脅迫」を用いる準強制性交等罪 :「心神喪失 ・抗拒不能(抵抗ができない状態)」にする/乗じる[ 40] [ 5] 男性器の挿入が条件[ 42] 性交、肛門性交 または口腔性交 (男性器を女性器や肛門、口腔内に挿入する/させる)[ 40] [ 43] 性別を問わない(女性以外も被害者に、男性以外も加害者に)[ 40] 13歳 (〃) 10年 非親告罪 (事件の認定をもって、検察は事件を起訴できる)[ 40] 5-20年 法定刑の引き上げに伴い「集団強姦罪」「集団強姦致死傷罪」を廃止[ 40] 「監護者性交等罪 」「監護者わいせつ罪 」 18歳未満の子どもを監護(生活全般を支える)する親や児童養護施設職員など、その影響力に乗じて性交・わいせつ行為をした者を処罰できる[ 40] 不同意性交等罪(第177条) 2023年- 不同意性交等罪 :「8つの行為や状況」または「わいせつな行為ではないと勘違いさせたり、人違いさせる/していること」により「被害者が同意しない意思を表すことが難しい状態にする/乗じる[ 40] 性交、肛門性交または口腔性交に加えて、体の一部(指など)や物を、膣や肛門に挿入する行為も「性交」扱いに[ 22] 性別を問わない[ 2] 16歳 13未満は、(a) の要件なし; 13-15歳は、5歳以上年上の加害者は(a) の要件なし、 相手が同意していても処罰の対象[ 2] 15年 非親告罪 5-20年 〔強制性交等罪と準強制性交等を統合〕[ 2] 「性的面会要求罪 」「性的姿態撮影罪 」[ 2]
暴行又は脅迫を用いて13歳以上の女子を姦淫、または、13歳未満の女子を姦淫することを内容とする犯罪である。法定刑は3年以上20年以下(2004年改正以前は2年以上15年以下)の懲役。
姦淫とは、男性生殖器を女性生殖器に挿入すること、つまり性交であり、現在の性交等よりも範囲が限られていた。
強姦罪は真正身分犯(構成的身分犯)である(最判昭和40年3月30日刑集19巻2号125頁)ので、原則として加害者は男性であり、女性は強姦罪の加害者になりえない(女性は単独で直接正犯となりえない)。一方、刑法65条1項により、女性が加害男性と共謀した場合には強姦罪の共犯 となりうる(最高裁判所昭和40年3月30日判決[ 44] )。
強姦罪の客体(被害者)は女性に限定されていた。この点に関して、刑法177条の規定が憲法14条1項の法の下の平等に反しないか争われた裁判では、最高裁判例は違憲ではないとしている(最高裁判所昭和28年6月24日判決[ 45] )。
強姦に着手し、これを遂げない間に相手を殺害した直後、引き続き姦淫を遂げたときは、相手が既に死亡していても、強姦については既遂罪が成立する(大阪高等裁判所昭和42年5月29日判決[ 46] )。
強姦罪の暴行・脅迫については「相手方の反抗を著しく困難にする程度のものであれば足りる」として、強盗罪の場合のような、相手方の反抗を不能にする程度までの暴行・脅迫でなくともよいとする(最高裁判所昭和24年5月10日判決[ 47] )。相手方が13歳未満の女子の場合は、脅迫・暴行がなく、または同意があったとしても強姦罪を構成する(刑法177条後段)。判断能力の未熟な青少年を法的に保護する趣旨である[ 48] 。
暴行・脅迫によらない場合も、女性の心神喪失・抗拒不能に乗じ、又は女性を心神喪失・抗拒不能にさせて姦淫した場合は、準強姦罪が成立した(刑法178条2項)。法定刑は強姦罪と同様。
心神喪失とは、精神的な障害によって正常な判断力を失った状態をいい、抗拒不能とは、心理的・物理的に抵抗ができない状態をいう。睡眠・飲酒酩酊のほか、著しい精神障害や、知的障害にある女性に対して姦淫を行うことも準強姦罪に該当する(福岡高裁昭和41年8月31日判決[ 49] )。
2人以上の者が共同して強姦(準強姦含む)した場合、集団強姦罪として法定刑が加重される。なお、集団強姦罪の場合は、実際に性行為に参加していなくても、その場にいれば成立する。法定刑は4年以上20年以下の懲役。2004年に新設、2017年廃止。
上記の罪又はその未遂罪を犯し、よって人を死傷させた場合には結果的加重犯として刑が加重される。強姦致死傷罪、準強姦致死傷罪は無期又は5年以上20年以下の懲役(平成16年改正以前は無期又は3年以上15年以下の懲役)、集団強姦致死傷罪は無期又は6年以上の懲役であった。
13歳以上の者に対し暴行又は脅迫を用いて人に性交等を強い、また暴行・脅迫の有無を問わず13歳未満の者と性交等をすることを内容とする犯罪である。法定刑は5年以上20年以下の懲役。旧強姦罪。
被害者、加害者ともに性別不問である。
性交等とは「性交、肛門性交又は口腔性交」である。本罪での「性交、肛門性交又は口腔性交」のそれぞれについては文理上定義はなく、判例も2018年(平成30年)時点で不明であるが、次の衆議院法務委員会での政府参考人の答弁(抄)によれば、以下の場合が想定されている。
2017年(平成29年)6月7日衆議院法務委員会での林眞琴政府参考人の答弁[ 37]
まず、性交とは、膣内に陰茎を入れる行為をいいます。肛門性交とは、肛門内に陰茎を入れる行為をいいます。また、口腔性交とは、口腔内に陰茎を入れる行為をいいます。
本条におきましては、誰の陰茎を誰の膣内、肛門内、口腔内に入れるかについては文言上限定しておりませんので、自己の膣内等に被害者の陰茎を入れる行為を含むと解することができると考えて用いておるところでございます。
したがいまして、今回の法案における性交、肛門性交または口腔性交とは、相手方の膣内、肛門内もしくは口腔内に自己の陰茎を入れる行為のほかに、自己の膣内、肛門内もしくは口腔内に相手方の陰茎を入れる行為を含むものであると考えております。
判例が不明のため構成要件 該当性は不明であるが、この答弁の定義によった場合には 、加害・被害側を問わず、行為者が男女間、または男性同士で、陰茎を膣、肛門もしくは口腔に入れ、または陰茎を膣、肛門もしくは口腔に入れさせた場合が対象となる。よって、オーラルセックス 行為の内、フェラチオ行為でも加害・被害側を問わず対象となるが、クンニリングス 行為の構成要件該当性、行為者が女性同士の場合の構成要件該当性、またフェラチオ行為についても、口腔内に陰茎を没入させず、舌で舐める等の行為に留まる場合の構成要件該当性については、この答弁においては明言されておらず、 議論がある[ 50] 。
また、法制審議会 第175回会議「性犯罪の罰則に関する検討会」における解釈では、「入れさせた」場合につき「陰茎を自己もしくは第三者の膣、肛門もしくは口腔に入れさせた」としている[ 51] [ 52] 。
被害者が13歳未満の者の場合は、脅迫・暴行がなく、または双方の同意があったとしても強制性交等罪を構成する。
暴行・脅迫によらない場合も、心神喪失・抗拒不能に乗じ、又は心神喪失・抗拒不能にさせて性交等をした場合には、準強制性交等罪に当たる(刑法178条2項)。被害者が酒や薬物等で抵抗できない状態にされている際に課される[ 53] 。課される法定刑は強制性交等罪と同様。旧準強姦罪。
結果的加重犯(2017年から2023年までの類型)[ 編集 ] 上記の罪又はその未遂罪を犯し、よって人を死傷させた場合には結果的加重犯として刑が加重される。強制性交等致死傷罪、準強制性交等致死傷罪ともに無期又は6年以上20年以下の懲役であった。
法務省 明治時代 に定められた性犯罪 に関する刑法は、性被害当事者が声を上げ、その声を各方面に働きかけた専門家や議員によって改正が実現されてきた[ 40] [ 54] [ 55] 。
不同意性交等罪では、条文に「有効な同意」ができない8つの典型的な場面を例示した[ 76] [ 54] 。8つの類型には、「暴力・脅迫」だけでなく、「心身の障害がある場合」「アルコール ・薬物 を摂取している場合」「睡眠・意識不明瞭な場合」「拒絶する隙を与えない不意打ち」「恐怖・驚愕させた場合」「虐待 による心理的反応がある場合」「地位・関係性が対等でない場合」が明記され[ 76] [ 54] [ 77] 、それに類する行為により「同意しない意思 の形成、表明、全う」のいずれかが難しい状態にさせたり、そうした状態に乗じたりして、性行為 をした」場合は処罰される[ 78] [ 74] 。 「不同意性交等罪」という名称は、内心(不同意であったこと)のみを成立要件 とはしていないが、「同意がない性行為は性犯罪になる」という性犯罪処罰規定の本質をメッセージとして伝えている[ 56] [ 76] [ 54] 。被害者が性行為に不同意 である客観的な状況を条文の中で明確に規定しているため、法の明確性を守りつつ、これまでは処罰ができなかった加害者に対して適切な処罰が出来るようになる可能性がある[ 56] [ 79] [ 54] 。
不同意性交等罪では、男性器だけでなく、体の一部(指など)や物を膣 や肛門 に挿入することも「性交」扱いになった[ 21] [ 22] [ 23] 。配偶者(夫婦)間の不同意性交等の罪が成立することも明文化された[ 80] 。性的部位や下着などを盗撮 したり拡散することを取り締まる「性的姿態撮影罪 」(撮影罪)も新設された[ 74] [ 81] [ 82] 。公訴時効 は10年から15年に延長され、被害者が未成年の場合は被害だと認識できるまでに時間がかかることなどから、公訴時効の起点を18歳とする[ 83] [ 84] [ 85] 。
大人から子どもへの、地位や信頼を利用した性暴力 への対策も強める[ 83] [ 84] 。性的行為 の意味を理解し同意ができるとみなす「性交同意年齢 」を13歳から16歳に引き上げ、16歳未満と性的行為を行った場合は、同意の有無に関わらず処罰の対象になる[ 83] [ 84] [ 86] 。ただし、13 - 15歳の場合は、5歳以上年上の者が処罰の対象になる[ 83] [ 84] 。16歳未満をわいせつ 目的で金銭提供を約束するなどして手なずけ、会うように仕向けたり、性的な自撮り画像 などを送らせることを取り締まる「性的面会要求罪 」も新設された[ 74] [ 81] [ 82] [ 84] 。強制わいせつ罪(刑法第176条 )と準強制わいせつ罪(刑法第178条)も統合し、罪名を「不同意わいせつ罪 」(刑法第176条)に改めた[ 83] 。
1907年 の強姦罪 制定時は、加害者は男性に限られ、被害者は女性とされていた[ 58] [ 43] 。女性は結婚相手以外の人と性交をしてはいけない「姦通 」といった概念があり、家制度 を守るために、「貞操 」に対する罪として捉えられていた[ 注釈 1] [ 58] [ 56] [ 88] 。性は、長らく「権利の問題」ではなく、家父長制 や家族といった「あるべき規範」に縛られ、性暴力は「あってはならないことがおこってしまった」という観点から、被害者が責められ、告発しにくい状況があった[ 58] [ 56] 。戦後は、「性的自由」の問題とするのが一般的となったが、「強姦」被害者の対象を女性のみにし、男性を含めないのは、女性の貞操への意識を残した差別的取り扱いではないかなどの批判もあった[ 注釈 2] [ 58] 。
強姦罪の法定刑 の下限を、懲役2年以上から3年以上に引き上げた[ 59] 。 集団強姦罪 が新設された[ 90] [ 40] [ 91] 。単独犯の強姦罪は親告罪で法定刑は3年以上であるのに対し、集団強姦罪は被害者の訴えがなくても検察官が起訴できる非親告罪であり、4年以上の懲役とした[ 90] [ 40] [ 91] 。衆参両議会の法務委員会の附帯決議で、性犯罪の在り方についてさらなる検討が求められた[ 60] [ 5] 。 集団強姦等罪(2004年創設、2017年廃止)[ 編集 ] 2004年の改正の際に、強姦罪等よりも重い刑を科すために創設されたが、2017年 の改正で、強制・準強制性交等罪が非親告罪 になり法定刑が5年以上に引き上げられて、集団強姦罪(旧刑法178条の2)の法定刑の4年以上を超えたため、廃止された[ 60] [ 90] [ 40] 。集団強姦等致死傷罪(旧刑法181条3項。無期または6年以上の懲役)も廃止され、強制性交等致死傷罪(刑法181条 。無期または6年以上の懲役)に含められた[ 60] [ 92] 。
集団強姦等罪は、2003年5月18日のインカレサークル の集団強姦事件であるスーパーフリー事件 を受けて、2004年の刑法改正で創設された[ 93] [ 91] 。2人以上の者が共同して強姦(準強姦含む)した場合に適用され、性別不問で実際に性行為に参加していなくても、その場に居れば刑罰が成立していた[ 94] 。
2010年の第3次男女共同参画基本計画における見直し[ 編集 ] 2010年 、第3次男女共同参画基本計画 で女性に関するあらゆる暴力の根絶が掲げられ、2015年末までに強姦 罪などの「非親告罪 化」「性交同意年齢 引き上げ」「『暴行・強迫』を要する構成要件の見直し」が提案された[ 60] [ 61] 。
強姦罪の非親告罪 化(告訴するかどうかの選択を迫られているように感じる被害者の心理的負担。被害者が低年齢の場合、告訴ができるかという懸念の存在)。 性交同意年齢 の引き上げ(13歳以上であれば性交がどのような行為か理解し、同意を自分で判断できるかが不明。性犯罪は10 -20歳の若年層が最も被害にあいやすい[ 40] )。「暴行・脅迫」を用いることを要件とする強姦罪の構成要件の見直し(被害者が恐怖や加害者の社会的地位への配慮により抵抗しないこともあるため)。 性暴力について、日本は国連自由権規約委員会 を始め、多くの国際的な条約機関から法改正の勧告を受けている[ 95] [ 96] 。
2008年11月、国連自由権規約委員会は、「男女間の性交渉のみをの強姦罪の対象としていること」「攻撃に対する被害者の抵抗が犯罪の要件にされていること」「裁判官が被害者に抵抗したことの証拠を求めること」「被害者が13歳未満である場合以外は告訴が必要なこと」「加害者が公正な処罰を免れること」「被害者の支援が実行されていないこと」「性暴力の専門的な研修を受けた医療者が不足していること」等に懸念を示した[ 97] [ 98] 。委員会は、刑法第177条 の強姦罪の定義を拡大し、「男性に対する強姦」と共に「近親相姦 」「性交渉以外の性的虐待」も重大な犯罪とし、「被害者が攻撃に対して抵抗したことを立証しなければいけない負担を取り除くこと」「被害者の告訴がなくても起訴できるようにすること」「裁判官や警察官などに対する性暴力についてのジェンダーに配慮した研修を行うこと」を求めた[ 98] 。 2014年、国連自由権規約委員会は、数ある問題点のうち「強姦罪の構成要件(攻撃に対する被害者の抵抗)の見直し」「性交同意年齢の引き上げ」「性犯罪の非親告罪 化」について勧告した[ 95] [ 96] 。 強姦罪から「強制性交等罪」、準強姦罪から「準強制性交等罪」に変更された。強制 と準強制 性交等罪の刑の重さ(量刑 )は同じで、5年以上20年以下の有期 懲役 である[ 99] [ 100] [ 53] 。
強制性交等罪 (刑法第177条 旧規定)は、「暴行・脅迫」を用いた13歳以上の者への性交 や肛門性交 、口腔性交 (以下「性交等 」)、13歳未満の者への性交等に対する罪である[ 99] [ 100] [ 53] 。
準強制性交等 (刑法第178条 旧規定)は、被害者の「心神喪失」や「抗拒不能」な状況に乗じ、またはそのような状態にさせて性交等を行った場合に、「暴行・脅迫」がなくても罪に問えるものである[ 99] [ 100] [ 53] 。準強制性交等の適用範囲は広く、「心神喪失」とは、アルコール や薬物 ・精神障害 ・失神 ・睡眠・泥酔 などから、自身の性行為について正常な判断ができない状態にある場合をいい、「抗拒不能」とは、手足を縛られたり、催眠術 ・錯誤・畏怖の状態など、物理的・心理的に抵抗ができない状態にあった場合をいう[ 56] [ 注釈 3] 。準強制性交等罪は、強制性交等罪(177条旧規定、強姦罪)よりも「意思に反する性行為」を処罰する際に、広く適用できる条文だが、実際には強制性交等罪の適用が中心で、準強制性交等罪(準強姦罪)の適用は少数にとどまっている[ 56] 。
2017年 、性犯罪に関する刑法が1907年 の制定以来110年ぶりに大幅改正され、強姦 を罰する強姦罪 から、より包括的な強制性交等罪 へと改正された[ 58] 。この改正では、「女性以外の被害も対象にする」「懲役 の下限を3年から5年に上げる」「被害者の告訴がなくても起訴できる(非親告罪 化)」「監護者(親や養親 )との性交同意年齢引き上げ」といった見直しが行われた[ 58] [ 71] [ 101] 。なお、この改正刑法には「『暴行・脅迫』の要件が据え置かれた」「公訴時効 が短い」「性交同意年齢 が13歳で明治時代 の刑法のまま」など、多くの課題が残されたとして、施行後3年を目途に実態に即して見直しを行うという附則 が付いた[ 58] [ 62] [ 63] 。
改正の要点は以下の通りであった[ 58] [ 63] [ 37] [ 102] 。
女性以外も被害者として認められるようになった[ 58] [ 63] [ 43] 。強姦罪では「加害は男性、被害は女性」に限定されていたが[ 103] 、強制性交等罪では、性別を問わず、他人に対して「男性器を膣 や肛門 、口腔 内に挿入する/させる行為」をした場合は処罰されることになった[ 104] [ 58] [ 63] 。強姦罪では、肛門性交や口腔性交に強姦罪は適用されず、刑が軽い強制わいせつ罪 が適用されてきた[ 43] [ 60] [ 105] 。これにより性差が撤廃されたとされ、附帯決議でも「被害の相談、捜査、公判のあらゆる過程において、男性や性的マイノリティ に対して偏見に基づく不当な取扱いをしないことを研修等を通じて徹底する」という内容が明記された[ 42] 。一方で、膣や肛門、口腔への「男性器の挿入」が犯罪の成立要件となっているため、指や器具など男性器以外の物を使った場合は、強制性交等罪は適用されない[ 106] 。 厳罰化し、法定刑 の下限を懲役3年以上から5年以上に引き上げ、5年以上20年以下の有期 懲役 になった[ 40] 。 非親告罪 化し、被害者が告訴しなくても検察が事件を起訴できるようにした[ 58] [ 92] 。性犯罪を親告罪化していた理由は、被害者の名誉やプライバシーを保護することにあった[ 43] 。しかし、被害者みずからが被害を訴えなければ加害者を処罰できないため、逆恨みなどを恐れ、訴えることが難しい状況が続いていた[ 42] [ 43] [ 40] 。法改正で非親告罪に変わり、強盗 などと同じく、被害者が意思を示しているかどうかにかかわらず、事件の認定をもって処罰ができるようになった[ 42] [ 43] [ 40] 。 強姦罪の法定刑引き上げ及び非親告罪 化により、「集団強姦等罪」を廃止した[ 90] [ 40] 。 「監護者性交等罪 」「監護者わいせつ罪」を新設し、18歳未満の子どもを監護(生活全般を支える)する親や児童養護施設職員などが、その影響力に乗じて性交・わいせつ行為を行った場合は、暴行や脅迫がなくても処罰されるようになった[ 58] [ 43] 。 罪名が強姦 罪から強制性交等罪に改定されたことに伴い、刑法178条 2項の「準強姦罪」(3年以上の懲役)は「準強制性交罪 」(5年以上の懲役)に、刑法181条 の「強姦致死傷罪」(無期または5年以上の懲役)は「強制性交等致死傷罪 」(無期または6年以上の懲役)に、刑法241条 の「強盗強姦罪」(無期または7年以上の懲役)は「強盗・強制性交等罪 」(無期または7年以上の懲役)に、「強盗強姦致死傷罪」(死刑または無期懲役)は「強盗・強制性交等致死傷罪 」(死刑または無期懲役)へと変更された[ 92] [ 60] 。 性虐待 の実情を鑑み、関係性を利用した強姦の中でも特に被害者の拒否が難しいと考えられることや、その後の人生に与える影響の深刻さから、「監護者性交等罪 (刑法179条 2項)」「監護者わいせつ罪 (刑法176条 )」が新設された[ 108] [ 58] [ 109] 。「監護者」とは、親などの生活や生計を共にし、保護・被保護、依存・被依存の関係にある者を監護する者のことである[ 58] 。これにより、監護者(実親や養親 、養護施設 の職員など子どもを監護する立場の人)が、18歳未満の子どもが自分の言葉を信じていることを利用したり、生活の面倒をみているという立場を利用して性交やわいせつな行為をした場合は、「暴行・脅迫」がなく、子どもの同意がある場合も罪に問われることになった[ 108] [ 58] [ 109] 。刑法改正前は、親子などの監護者と被監護者の間では、「暴行・脅迫」がない場合は強姦 罪等よりも量刑が軽い児童福祉法 違反(淫行、10年以下の懲役または300万円以下の罰金)で処分される例が多かったが、この法改正により強制性交等罪と同じく5年以上20年以下の有期 懲役 という重い罰則を科すことが可能となった[ 60] [ 110] [ 111] 。ただし、「監護者」は、同居して子どもの身の回りの世話をしている者に限定されており、その範囲が非常に狭いことが指摘されている[ 60] [ 109] 。部会における議論では、被害者に対して強い影響力を持つ教師 、スポーツ 指導者 、雇用主 等も対象に含めるべきとの意見が出たが、具体的な事情を考慮すると規定が曖昧化しかえって抜け道が生じかねない等の理由から、改正法案には含まれなかった[ 60] 。被害者団体や支援者らは、そもそも「『暴行・脅迫要件』の立証が課せられる『性交同意年齢 (13歳、性行為への同意を自分で判断できるとみなす年齢)』が他国と比べても低すぎること」「監護者以外であっても、地位・関係性を利用した性加害をした場合には、『暴行・脅迫』が無くても罪に問えるように法改正すること」などを求めている[ 109] 。2019年のフラワーデモ のきっかけとなった事案では、父親が精神的支配下に置いていた娘(19歳)の意思に反して性交し、「暴行・強迫要件」による「抗拒不能」にあたらないとして1審で無罪判決になっている[ 66] [ 112] 。
この監護者性交等罪の創設にあたっては、日本弁護士連合会 (日弁連)が、「親子間で真摯な性交(子どもがその意味を理解し同意する性交)がないとは言えない」として反対し、被害者支援57団体は「子どもは保護して育ててもらっている親にノーと言えるのだとさえ思っていない」「何をしているのかを理解できず、怖さのあまり、抵抗することも拒否を示すこともできなかった」と抗議を行った[ 108] [ 40] [ 27] 。
強制性交等罪の「暴行・脅迫」の要件が据え置かれた[ 62] [ 100] [ 113] 。強制性交等罪は、13歳未満の場合は、「暴行・脅迫」がなくても、その事実が立証できれば犯罪となるが[ 62] [ 100] [ 113] 、13歳以上の場合には、「同意していないこと」に加え、加害者が「暴行や脅迫」して犯行に及んだことや、「抵抗できない状態(抗拒不能)につけ込んだ」ことを証明しなくてはならない[ 54] [ 113] [ 62] 。また、犯罪が成立するには、加害者が「被害者の同意がないことや、抗拒不能を認識していること」が必要であり、この認識がなければ、故意が否定されて無罪となることがある[ 56] [ 100] [ 62] [ 99] 。この刑法では、どのような行動が犯罪となり、どのような行動なら犯罪とならないのかの基準が明確ではなく、裁判所は証拠から「経験則」に基づいて事実認定をするため、裁判官の「経験則」が異なると、同じ証拠でも異なる判決になっていた[ 114] [ 115] [ 116] [ 100] [ 99] [ 117] 。裁判官の判断が予測できないため、監視カメラ や録音 、病院の診察内容や診断書等の客観的な「暴行・脅迫」の強い証拠が無い場合、検察は起訴に消極的で、警察は被害届 を受けることに消極的である[ 118] [ 100] [ 62] [ 119] [ 115] [ 120] [ 121] [ 122] [ 123] 。性被害者の当事者団体「一般社団法人Spring 」の調査では、事件を警察に相談した208人のうち、被害届が受理されたのは約半数の104人で、うち14人が検察で不起訴になり、裁判で有罪になったのは8人だった[ 124] 。性暴力救援センター「SARC」の調査ではセンターに相談した人のうち、警察へ被害届を出したり相談したのは半数以下であり、SARCが警察へ同行支援したケースでは、被害届の不受理が25%、不起訴5.5%、有罪判決2.7%で、被害届を受理しない理由では「暴行・脅迫要件の壁」が目立っていた[ 120] [ 121] 。法務省の調査では、不起訴処分(嫌疑不十分)になった548件のうち、強制性交罪の不起訴が380件で、内訳は「暴行・脅迫があったと認めるに足りる証拠がない(134件)」「暴行・脅迫が被害者の反抗を著しく困難にさせる程度であったと認めるに足りる証拠がない(54件)」などとなっていて、強制性交罪の不起訴のうち52%が「暴行・脅迫要件」を満たさずに不起訴になっていた[ 122] [ 125] [ 79] 。 公訴時効 が短い。強制性交等罪の時効は10年だが、被害者が自分の経験を人に伝えられるまでには長い時間がかかる[ 58] 。監護者 の範囲が狭い[ 58] [ 126] 。日本には教師と生徒、上司と部下、医者と患者、宗教指導者と信者などの「地位・関係性を利用した性加害」を裁ける類型がないため、対等な関係性でない2者間の力関係が考慮されずに裁かれている[ 58] [ 40] [ 42] 。「地位・関係性を利用した性加害」は、「居場所・仕事を失うかもしれない」などの不安から抵抗することが困難であり、暴行や脅迫がなくても性暴力を行えるという実態を踏まえる必要がある[ 58] [ 40] [ 42] 。性交同意年齢 (性行為の意味を理解し、同意を自分で判断できるとみなす年齢)が、明治時代 の刑法のまま13歳で据え置かれた[ 113] 。配偶者 (夫婦)等間の「強制性交等罪」について明文化されていない[ 127] [ 109] 。「男性器の挿入」が条件で、指や器具、異物の挿入による性暴力が対象にならない[ 42] [ 106] 。実際に起きている性被害は、男性器を挿入されることだけではなく、特に性的マイノリティーの被害は、男性器が介在しないこともある[ 42] 。当事者などは、「性器規定」を撤廃し、「指や器具等による性暴力」を規定することを求めている[ 42] [ 106] [ 128] [ 129] [ 42] 。 「障害に乗じた性暴力」を防ぐ規定がなく、準強制性交等罪の構成要件である「心神喪失 ・抗拒不能」に乗じたと解釈して、処罰されている[ 130] 。しかし、障害によっては性暴力自体を認識できなかったり、立証することが難しく、施設関係者や指導的な立場の人との力関係が背景にあることもある[ 130] 。発達障害 や知的障害 などのある人は性暴力に遭いやすく、障害のある人は、ない人の約2 - 3倍、性暴力を経験している[ 131] [ 132] 。性暴力被害者の支援団体は、「地位・関係性に基づく性犯罪として『被害者としての障害児/障害者』の概念を刑法に入れるよう」せめて「『準強制性交等罪』の『抗拒不能』の要件に『被害者が障害児/障害者であること』を盛り込むよう」求めている[ 133] [ 130] 。 刑法改正にあたり、検討会の委員からは「性犯罪に対する対応としては刑法の規定の改正以外にもいろいろある、というより、むしろそちらの方が中心であるべき」「犯罪への対策、その最善のものは社会の在り方のほうを変えること」という発言があり、刑法改正に加え、性暴力 防止のための教育、被害者支援のためのワンストップ支援センター の拡充や刑事裁判 における被害者支援の充実等、社会の様々な場面での性犯罪対策が求められた[ 60] 。 ドメスティックバイオレンス の認識を広げるためのパープルリボン 2017年の法改正では刑法に明文化されなかったが、現状では夫婦間であっても、ドメスティックバイオレンス (DV、家庭内暴力 )に該当する強制性交の罪が問われるという考え方が有力であり、内閣府 は「『嫌がっているのに性的行為を強要する』『中絶 を強要する』『避妊 に協力しない』といったものは、夫婦間の性交であっても、刑法第177条 の強制性交等罪に当たる場合があります(夫婦だからといって、暴行・脅迫を用いた性交が許されるわけではありません)」と説明している[ 134] [ 135] [ 118] [ 136] 。
戦前 は「夫婦 間で強姦罪は成立しない」とする否定説が通説であり、その後も家父長制 よる女性差別 的な価値観やプライベートな問題であることなどから、夫婦間の強制性交の問題が語られることは少なかった[ 118] 。そのような中で、徐々に「強姦罪が夫婦間で成立するか」という議論がされ、裁判でも争われるようになった[ 118] [ 注釈 4] 。
2023年の法改正で、配偶者(夫婦)間の不同意性交等の罪が成立することが、刑法に明文化された[ 80] 。
フラワーデモ 東京の参加者が作ったメッセージボード2019年3月、性犯罪に関する無罪判決が4件相次ぎ、刑法の要件が厳しすぎるため加害者が罪を免れているとして、各地で被害の実態を訴える「フラワーデモ 」が始まるきっかけとなった[ 64] [ 66] [ 139] 。特に、19歳の実娘への性的暴行罪が問われた判決では、娘の同意がないと認めながら無罪としたことから大きな波紋を呼んだ[ 66] [ 62] [ 99] 。この4件のうち1件は検察官が控訴せず無罪が確定したが、3件は控訴により逆転有罪となった[ 99] [ 116] [ 62] [ 140] 。
3月12日、テキーラ などを大量に飲まされ、酩酊状態で性交をされた準強姦罪が、「女性は『抗拒不能』であったが、被告人は女性が抗拒不能であったことの認識がなく、性交について承諾ありと誤信した」として、故意が否定されて無罪判決になった[ 100] 。2020年2月5日、控訴審が行われ、前回と同じ証拠で逆転有罪判決となった[ 100] 。 3月19日、静岡地方裁判所 の裁判員裁判で審議された強制性交等致傷罪が、「被告人の暴行が女性を抵抗困難にした」と認定されたものの、「被告は女性が抵抗困難であったことの認識がなく、故意が認められない」として無罪判決になった[ 141] [ 116] [ 56] 。この裁判では検察官が控訴せず、無罪が確定した[ 99] [ 116] [ 56] 。 3月26日、事件当時19歳の実娘が父親に性交をされた準強制性交等罪が、「娘の同意がなく長年の虐待 で父親の精神的支配下に置かれていた」と認定されたものの「抗拒不能だったとはいえない」として無罪判決になった[ 66] [ 62] [ 99] 。長女は、中学2年生の頃から性交を含む性的虐待を受け続け、殴る蹴るなどの暴行の存在も認定されていた[ 66] [ 62] 。2020年3月12日、控訴審が行われ、「娘は性的虐待を受け続けたうえ父親から学費や生活費の返済を迫られるなど、要求を拒否できない心理状態だった。性欲のはけ口にした卑劣な犯行で被害者が受けた苦痛は極めて重大で深刻だ」として逆転有罪判決となった[ 66] [ 62] [ 99] 。父親は上告したが、棄却され有罪が確定した[ 66] 。 3月28日、事件当時12歳の実娘が父親に性交をされた強姦 罪が、「被害者の証言は信用できない」として、行為があったこと自体が認められず、無罪判決になった[ 141] [ 140] 。2020年12月21日、控訴審が行われ、「1審は証拠の評価を誤り、不合理な認定をした」「卑劣で悪質な犯行で常習性も認められる」として逆転有罪判決となった[ 117] [ 141] [ 142] 。父親は上告したが、棄却され有罪が確定した[ 117] [ 141] [ 56] 。 強制性交等罪の「暴行・脅迫要件」は、「性行為を犯罪として処罰するには、『相手が同意していないこと 』に加えて、加害者が被害者に暴行や脅迫を加えるなどして、『抵抗できない状態につけこんだ』ことが立証されなくてはならない」とあり、司法の場では「被害者が抵抗できたはず」という考えが前提になっている[ 143] 。しかし、実際に性暴力 被害を受けたとき、「声が出せない」「体が動かない」「頭の中が真っ白になる」「記憶がない」という『凍りつき (フリーズ )』の反応がおこることが少なくない[ 143] [ 63] [ 119] 。スウェーデン の緊急レイプセンターによると、被害者の7割の人は、恐怖で体が硬直するという調査がある[ 144] 。また、被害を最小限に抑えるための防衛反応として、速やかに、あるいは積極的に行為に応じてしまう「迎合反応 」が起こることや、身体から意識が切り離される「解離 」が起こることもある[ 63] [ 145] [ 146] 。戦うか逃げるか、凍りつくか、迎合、解離するかは、体の無意識の反応であり、理性や意志でコントロールできるものではないとされる[ 143] [ 147] [ 145] [ 148] [ 注釈 5] 。
"イエス・ミーンズ・イエス "キャンペーンのロゴ 世界の法律における性的同意 性犯罪の成否は「暴行・脅迫の有無」、夫婦間の強姦が違法
性犯罪の成否は「同意の有無」、夫婦間の強姦が合法
性犯罪の成否は「暴行・脅迫の有無」、夫婦間の強姦が合法
法理論において、レイプおよびその他の性的暴力に対する立法には、主に以下の二つのモデルが存在する。
強制モデル このモデルでは、性的行為がレイプに該当するためには、強制、暴力、物理的な力、または暴力や物理的力による脅迫によって行われたことが必要とされる[ 149] 。同意モデル このモデルでは、性的行為がレイプに該当するためには、相手方がその行為に同意していなかったことが必要とされる。強制モデルの主な利点は、虚偽のレイプ または性的暴行の告発がなされにくい点にあり、その結果として、無実の被疑者の法的地位および社会的評価に対して一定の保護を与える点にある[ 150] 。一方、同意モデルは、被害者の法的保護をより強化する代替案として提唱されており、性的行為を開始しようとする側に対して、相手が実際に同意しているかどうかを積極的に確認または否定する責任をより強く課し、同意が確認されない限り性的行為を控えることを求めるものである[ 151] 。
スウェーデンでは2018年に、重過失レイプ罪が制定された。Yes Means Yes型と評価されている。「関与が任意であるか否かの判断に際しては、任意であることが言葉、行為又はその他の方法で表示されていたかどうかを特に考慮しなければならない。」とある。黙示の同意も認められているとされる。積極的にYes と言わなければNoと推定される規定であるとか、書面による同意を義務付けるものであるというような誤解が生じ、スウェーデン政府はそのことを否定した件や、検察官は以前と同じ証明度で同意がなかったことを証明しなければならず、緩和されていないとされる。またこの改正によって有罪判決数が190→333 と約75%増加した[ 152] [ 153] [ 154] [ 155] 。
デンマークでは2021年に同意に基づく強姦規定が施工された。「同意のない相手と性交した者は、強姦罪で最長8年の懲役刑に処せられる。」としており、Yes Means Yes型と評価されている。同意は言葉や行動によって表明され、直接声や書面にしなければならないというわけではなく、決まった同意の形がないため、同意は実質的・総合的に判断がされる。同意を表す行為としては、キス、接触、声を出す、相手の方に向く、下着を脱ぐのを手伝う、性行為を示すなどの関連する動作などがある。同意の有無は、自由意志で性交に参加したかどうかによって決まるとしている[ 156] [ 157] 。
2020年 、日本学術会議 は、「刑法改正にあたっては、国際人権基準に則り、諸外国の刑法改正を参考にして、少なくとも『同意の有無』を中核に置く規定(『No means No』型)に刑法を改める必要がある。その上で、「性的自己決定権』の尊重という観点から、可能な限り『Yes means Yes』型(スウェーデン刑法)をモデルとして刑法改正を目指すことが望ましい」と提言した[ 158] 。2021年 2月10日、性暴力被害者の支援などに携わる13団体による「刑法改正市民プロジェクト」は、同意のない性行為を犯罪とする「不同意性交等罪」の創設を求める約6万1千人の署名を法務省 に提出した[ 69] [ 70] 。現行の刑法では、「暴行・脅迫」や「心神喪失・抗拒不能」な状態がないと罪が成立しないため、被害者側は、「地位・関係性を利用した性犯罪」や「心身が硬直して動けなくなる 」などの実態が理解されていないと批判し、「意思に反して」という点だけを構成要件とした「不同意性交罪」を求めている[ 159] [ 160] 。2023年 2月24日、法務省 は改正案に関し、「強制性交罪」を「不同意性交罪」に罪名変更する方針を示した[ 33] [ 161] 。「意思に反して」という点だけで処罰する成立要件は「内心のみを要件にすると処罰範囲が曖昧になる」として見送ったが、要綱でまとめられた条文には「同意しない意思」との文言が使われ、被害者の意思も重視していることが示された[ 33] [ 161] 。このため、被害者側は実質的に同罪を具体化した条文にあたるとして罪名変更を要請し、法務省が検討を重ねていた[ 33] 。
2023年 2月3日、法制審議会 の部会で、性犯罪の実態に合わせた刑法 改正の要綱案がまとまった[ 162] 。 2月24日、法務省は、「強制性交等罪」と「準強制性交等罪」を統合して「不同意性交等罪 」に罪名変更する案を示した[ 33] [ 163] [ 164] [ 165] 。 3月14日、内閣は刑法改正案を閣議決定し、国会に提出した[ 166] [ 56] [ 167] [ 168] 。 6月16日、国会 で法案が可決・成立し、6月23日に公布 、7月13日に施行された[ 74] [ 169] [ 81] 。
強制性交等罪・準強制性交等からの変更点 罪が成立する8つの行為 や状況を具体化し、「同意 のない性行為は許されない」ことを明確にした。 この8つの行為や状況は、今までの「抗拒不能」要件の解釈として、それぞれの裁判例でゆるやかに解釈して処罰されていた事案を類型化し、判断基準となるよう明確な文言に書き出したものである[ 54] [ 5] [ 56] [ 79] 。「抗拒不能」の解釈は、裁判官や警察官によって大きな幅があったため、判決や被害届の受理などの対応がバラついていた[ 79] [ 5] 。処罰される範囲が広がったのではないが、条文の中で明文化することにより、警察官の被害届の受理、検察官の起訴、裁判官の有罪にする確率に影響を与え、処罰されるべきものが適切に処罰されるようになる可能性がある[ 79] [ 5] [ 56] [ 54] 。公訴時効 の延長。 被害にあってからすぐに訴え出るのが難しいという性被害の特徴を踏まえ、不同意性交等罪について、公訴時効が10年から15年に延長された[ 162] [ 21] 。被害者が未成年の場合は、被害だと認識できるまでにより時間がかかることなどから、時効の起点を18歳とする(例えば15歳で被害を受けた場合は、18歳+15年=33歳まで公訴が可能)[ 83] [ 84] [ 21] [ 85] 。世界の性交同意年齢 13 14 15 16 17 18 結婚しなければならない 州や行政区によって異なる/曖昧 性犯罪の被害者などは、改正を評価する一方で、公訴時効 については、被害にあってからすぐに訴え出るのが難しいという性被害の特性から、さらなる延長・撤廃が必要だとしている[ 83] [ 72] [ 178] 。また、性暴力 のない社会にするために、「何をしたら加害となり、何をされたら被害なのかについての教育の推進」「加害者への再犯防止のための支援」や、被害者に適切な支援を提供するための「相談窓口の周知」などの必要性も指摘している[ 179] [ 172] [ 84] [ 180] 。
公訴時効 が10年から15年に延長されたが、被害者が自分の経験を認めたり、人に伝えられるまでには長い時間がかかるため、公訴時効を撤廃するか、より長くするべきと訴えている[ 162] [ 83] [ 72] 。海外には時効を撤廃した国もあり、日本でも身体の殺人 には公訴時効がない[ 27] [ 40] 。性交同意年齢 を「16歳以上」に引き上げる一方、13 - 15歳の場合は「5歳以上の年長者」を要件としていることについて、「5歳差は大きすぎる」という指摘や、「同年代でも、スクールカースト による性的いじめがあり、こうした現状を考慮する必要があるのではないか」という指摘がある[ 181] [ 162] [ 5] [ 182] 。ただし、附帯決議 では「5歳差は両者に対等な関係がありえないと考える年齢差であり、5歳差未満であれば対等な関係であるとするわけではない」としており、5歳差未満であっても8類型のどれかに当てはまる場合がある[ 73] 。被害者団体は、5歳差要件の運用で当罰性のある行為が全て処罰されるかを調査し、必要であれば見直しを行うよう求めている[ 181] 。なお法制審議会では形式的な要件ではなく、「未熟さを利用して」といった実質的な要件も出ていた。またより厳しくすることについて、一%でも対等な関係が仮にあった場合、それを刑法を使って罰せるかという問題だと思うと述べられていた[ 183] 。「性的姿態撮影罪(撮影罪) 」は、アスリート盗撮 が含まれないなど範囲が狭く、選手らは法整備の必要性を訴えている[ 184] [ 185] [ 5] 。付帯決議にも「アスリートや客室乗務員に対する盗撮が社会問題となっていることを踏まえ、正当な理由がないのに、性的姿態等以外の人の姿態又は部位(衣服により覆われているものを含む)を性的な意図をもって撮影する行為等を規制することについて検討を行うこと」という課題が入った[ 186] 。 8類型の1つに留まった「地位・関係性を利用した性犯罪」については、「教師と生徒」「障害者 と介護 者」「施設の職員と入所者」「宗教指導者 と信者 」など、明らかに対等性を欠く状況につけこんで性行為をする人について、対象となる関係性を明記した処罰類型の新設を求めている[ 27] [ 5] [ 181] 。 障がいがある人への性犯罪規定は、それぞれの障がい特性を踏まえた法設計が必要であるため、その創設に向けた議論の継続を求めている[ 181] [ 187] 。 「被害者が同意しない意思を表すことが難しい状態」にさせた場合は罪に問えるとしたことについては、「積極的な同意がなければ罪に問える」という「Yes means Yes 」型の刑法を目指して、さらなる見直しを求めている[ 162] [ 181] 。 構成要件 が変わっても、証拠がなければ有罪にならないことは変わらないため、客観的な証拠を残すための検査キットや24時間証拠採取ができる医療機関、ワンストップ支援センター における証拠保全体制の強化など、被害者支援の拡充を求めている[ 5] [ 188] 。また、立証責任が検察官にあることも変わらないため、検察官が丁寧で慎重な捜査・審議を行い、冤罪を防ぐための取締りの可視化や弁護人の立会権、勾留期間の短縮などが求められている[ 5] 。刑事弁護士は、新たに設けられた8項目には、要件が明確なものと曖昧 なものが混ざっているとして、「処罰される対象が事実上広がり、えん罪 を生むおそれがある」と懸念を示している[ 162] [ 189] 。 強制性交等の認知件数[ 190] 年度 認知件数 被疑者 被害者 男 女 男 女 2021年 1,388 1,244 7 58 1,330 2020年 1,332 1,173 4 72 1,260 2019年 1,405 1,172 6 50 1,355 2018年 1,307 1,084 4 56 1,251 2017年 1,109 906 4 15 1,094 2016年 989 871 4 0 989
国連薬物犯罪事務所 (UNODC): 人口10万人あたりのレイプ報告件数(2011年)。左から2番目が日本スウェーデンでは2018年からは「暴行・脅迫要件」も撤廃され、「イエス 」という自主性を確認できない性行為は犯罪になった[ 191] [ 192] [ 193] [ 194] [ 65] [ 195] 。また、被害届を出しやすい環境も整っている[ 196] 。ストックホルム のレイプ救急センターは365日24時間体制で被害者を受け入れ、被害から10日後までレイプキット による検査ができる[ 196] 。検査結果や治療、カウンセリングを受け、一連の処置が終わった後に警察へ届け出を出すかどうかを考えることができる[ 196] 。男性被害者専門のカウンセラーが対応する男性のレイプ救急センターも併設され、トランスジェンダー の被害者も受け入れている[ 196] 。子どもへの性教育 も義務化され、危険から身を守る知識を学校で得られるよう、幼稚園の頃から、胸や性器といった他者が触れてはいけない部分があると教えている[ 65] [ 197] 。国際的に性教育は基本的人権の1つとされ、性行為や避妊方法、性暴力、性感染症、ジェンダー論など、包括的な性教育 をおこなう国は少なくない[ 198] [ 111] 。
レイプキット 緊急避妊薬 「ノルレボ錠」^ 他人ノ妻ヲ強姦シタル行為ハ、其ノ貞操ニ対スル本夫ノ権利ヲ侵害スルモノナレハ、本夫モ亦被害者トシテ告訴ヲ為スノ権ヲ有ス。(大審院判決 大正 5.7.1 刑録 22.1194 )[ 87] ^ 「(強姦罪の)『客体』は、何故、女性だけなのか。男性の性的自由は強制わいせつ罪 (176条)で保護していると説明されるが、女性は176条と177条の双方で客体となる。何故、差を設けるのか」「保護法益を『女性の貞操』と考えれば、以下のとおり説明は容易である」「『客体』及び『実行行為』については、保護法益は『将来男性に嫁ぐ無垢な女性の処女性、夫に従属する貞淑な妻』の保護であり、処女性を失わせる又は妊娠の可能性のある性器結合は、それ以外の性的侵害行為よりも強い非難に値する。これに対し、男性被害や同性間被害は強制わいせつ罪で処罰すれば足りる」[ 89] 。 ^ 加害者が自分は医師であると偽り、病気の治療のためには加害者と性交を行う他はないと説明し、心理的に追い込んだ上で性交を行った事件や、牧師 が信者 の少女らに対して、従わなければ地獄に堕ちると説教し、畏怖させた上で性交を行った事件が、準強姦罪として認められている[ 56] ^ 1986年、鳥取地方裁判所 判決は、夫婦間における強姦について「婚姻が破綻して夫婦たる実質を失い、名ばかりの夫婦にすぎない場合にはもとより、夫婦間に所論の関係はなく、夫が暴行又は脅迫をもって妻を姦淫したときは強姦罪が成立する」と認定した[ 137] [ 138] 。2007年 に東京高等裁判所 は、「暴行・脅迫を伴う場合には、適法な権利行使とは認められず、強姦罪が成立する」と判決した[ 118] ^ 2021年12月に出版された『なぜ私は凍りついたのか ポリヴェーガル理論 で読み解く性暴力と癒し』の著者は、「被害に遭ったときに抵抗できたかどうかは、人間の生理的反応であり、それを理解してもらうことが、性暴力についての刑法改正の突破口にもなりうる」と述べている[ 143] ^ 刑法12条、14条 ^a b c d e f g h i j k l “性犯罪関係の法改正等 Q&A ”. 法務省(2023年7月). 2023年7月13日閲覧。 ^a b c d e f “第211回国会 参議院 本会議 第31号 令和5年6月9日 | テキスト表示 | 国会会議録検索システム シンプル表示 ”. kokkai.ndl.go.jp . 2025年11月19日閲覧。 ^a b c 木村光江 (2024). “「「性的自由に対する罪」再考」”. 法曹時報 (法曹会) 76巻 (1号(2024年1月号)): 11. ^a b c d e f g h i j k l m n o p q r s “改正刑法が可決成立 不同意性交等罪実現の意味|2020年から見直しの議論が進んでいた刑法の性犯罪規定改正案が今国会で可決成立。「不同意性交等罪」実現に至る道と残る課題|ゲスト:寺町東子 ”. ポリタスTV (2023年6月21日). 2023年6月25日閲覧。 ^a b c d e f 中山, 純子、寺町, 東子「2023年刑法改正と性暴力 」『明治大学法科大学院 ジェンダー法センター年報』第2023巻、2024年3月20日、19–38頁。 ^a b c d e f g h i j k l m n 橋爪隆『性犯罪に対する処罰規定の改正等について』立花書房、2025年。 ^ “第211回国会 法務委員会 第16号(令和5年5月16日(火曜日)) ”. www.shugiin.go.jp . 2025年12月29日閲覧。 ^a b c “法制審議会 刑事法(性犯罪関係)部会 第13回会議 議事録 ” (PDF). 法務省 (2023年1月17日). 2023年6月25日閲覧。 ^ “第211回国会 参議院 法務委員会 第21号 令和5年6月13日 | テキスト表示 | 国会会議録検索システム シンプル表示 ”. kokkai.ndl.go.jp . 2025年12月29日閲覧。 ^a b “法務省:第12回会議(令和4年12月19日開催) ”. www.moj.go.jp . 2025年12月29日閲覧。 ^a b 中村光一 著、植村立郎 編『刑事事実認定重要判決50選(上)』(第3版)立花書房、504頁。 ^ “法務省:性犯罪に関する刑事法検討会 第3回会議(令和2年7月9日) ”. www.moj.go.jp . 2026年1月4日閲覧。 ^ “年間の犯罪|警察庁Webサイト ”. 警察庁 . 2025年11月27日閲覧。 ^ “法務省:研究部報告68 ”. www.moj.go.jp . 2025年11月30日閲覧。 ^ “法務省:令和6年版犯罪白書 ”. www.moj.go.jp . 2025年11月30日閲覧。 ^ “刑法犯に関する統計資料|警察庁Webサイト ”. 警察庁 . 2025年12月21日閲覧。 ^ 松宮孝明 (2025). “新 • 判例解説 Watch•刑法 No.220”. 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